Post #461

Доктринальный подход к применению принципа доброй совести (bona fides) Основными качествами принципа права, отличающими его от нормы права, т.е. определённого правила поведения (гипотеза, диспозиция, санкция), являются высокая степень абстрактности и общеобязательность(Карташов В.Н.). Поэтому применение принципа добросовестности судом состоит в его конкретизации применительно к фактам конкретного спора (Скловский К.И.). Принцип не может быть изложен раз и навсегда, подобно единственной и определённой норме права. Как норма права он выступает в виде большого числа казусов (прецедентов, правовых позиций), созданных судами (Скловский К.И.). Таким образом, для целей квалификации и разграничения добросовестного поведения от недобросовестного судам следует устанавливать в конкретном случае юридический состав (т.е. совокупность фактов) (разумеется, при наличии в действиях лица признаков пользования своим правом «во зло»), позволяющий характеризовать отношение нарушителя к правам и интересам других лиц. Конечно, это невозможно без реализации судебного усмотрения (дискреции). Такой состав может быть образован и, соответственно, квалифицирован судом как злоупотребление правами (на примере отвода), если заявление поступает: 1) после судебных прений и удаления председательствующего судьи для вынесения решения (1-е действие); 2) отсутствует какое-либо обоснование отвода (2-е действие); 3) в ходе судебного разбирательства автор отвода заявлял о доверии к составу суда и не сомневался в объективности суда (в частности, не возражал против процессуальных решений и действий председательствующего) (3-е действие). Поэтому само по себе заявление отвода судье является правомерным (при наличии обоснованных сомнений в беспристрастности судьи) и без других действий/бездействия (№ 1-3) не может образовать состав для целей квалификации в действиях участника процесса признаков злоупотребления процессуальными правами. Представляется, что эта доктринальная методика является универсальной и может применяться для определения в конкретном случае иных принципов материального и процессуального права.